窗外寒风刺骨,室内暖意融融。又是一个七日一遇的周末下午,师徒三人照例聚集在吴律师办公室内,开始那令人惬意的三人谈。
“老师,今天讲什么内容?”薇薇把一杯刚沏好的茶端到吴律师面前。
前几次都是我定题目,我讲什么你们听什么,讲的内容未必合你们的口味。今天我们换种方式,由你们来选题目,在“开庭前的准备工作”这个大的框架内,你们想重点了解哪方面的内容,一人选一个题目。
薇薇:“前段时间我跟您去L法院参加证据交换,就是L县医院的那个医疗纠纷案子。我原来以为证据交换非常简单,你把你的证据给我,我把我的证据给你就完事了。没想到程序挺复杂,又是审判员又是书记员,又是质证,又是辩论的,整整搞了一个上午。您把证据交换的程序以及应当注意的问题给我们讲一讲。”
“好吧,你呢?”吴律师示意张烨。
张烨作思索状:“立案、调查取证你已经讲过了,证据交换薇薇又抢先了,庭前的准备工作还有什么?撰写代理词、辩护词?”
代理词、辩护词的写作问题以后我们抽时间专门讲。
“你真笨”,薇薇在空气中点了点张烨的鼻子尖,“还有阅卷哪,那么重要的事情,不阅卷你怎么作出庭准备啊!”
“瞧我这记性,记忆力未老先衰了”,张烨轻轻地拍了拍自己的脑门,“薇薇,咱俩要是一对搭档多好,看样子我真的离不开你。”
“呸,美得你。”
三人不约而同地笑出了声。
好啦,咱们说正事。今天就讲你们说的这两个问题,一个是证据交换,一个是阅卷。先说证据交换。
【5.1】证据交换的含义
最高人民法院在前两年分别发布了《关于民事诉讼证据的若干规定》和《关于行政诉讼证据的若干规定》,两个规定均提出了一个新的审判程序概念即证据交换。
所谓证据交换,是指人民法院在答辩期届满后开庭审理前组织的双方当事人相互交换证据的诉讼活动。证据交换是在审判人员的主持下进行的。根据规定,证据交换过程中,审判人员对当事人无异议的事实、证据应当记录在卷;对有异议的证据,应当按照需要证明的事实分类记录在卷,并记载异议的理由。证据交换的目的,是为了通过证据交换,确定双方当事人争议的主要问题,分解、简化开庭审理的内容。从这个意义上说,证据交换也是一种非正式的开庭审理。况且,根据规定,人民法院组织当事人交换证据的,交换证据之日举证期限届满。而举证期限届满后当事人提交的证据材料,如果不是新的证据,人民法院审理时将不组织质证。可见,证据交换是民事、行政诉讼活动中一个非常重要的环节,代理律师理应给予足够重视。
【5.2】证据交换注意事项
●要把本方提交的证据材料准备齐全、完善。无论证明本方诉讼请求的证据还是反驳对方诉讼请求的证据,都要准备齐全。
无论民事诉讼还是行政诉讼,在所有的证据类型中,使用最多的还是书证,所以我重点强调一下书证的要求。
书证应当符合以下要求:
第一,应当提交书证的原件。提供原件确有困难的,或者自己的当事人确有必要保存原件的,可以提交复印件、照片或者节录本。
第二,提供由有关部门保管的书证原件的复印件、影印件或者抄录件的,应当注明出处,并经该部门核对无异后盖章确认。
第三,提供报表、图纸、会计帐册、专业技术资料、科技文献等书证的,应当附有说明材料。
另外,书证如果是在我国领域外形成的,该证据应当经所在国公证机关予以证明,并经我国驻该国使领馆予以认证,或者履行我国与该所在国订立的有关条约中规定的证明手续。书证是在香港、澳门、台湾地区形成的,也应当履行相关的证明手续。书证是外文或者外文说明资料的,还应当附有中文译本。
薇薇吐了吐舌头:“我的妈呀,光个书证就这么复杂呀!”
打官司的一条基本原则就是“以事实为根据”,而法律上的事实是靠证据来加以证明的,没有证据,即使有理你也打不赢官司。我们批判旧社会的官司衙门时常说“衙门八字朝南开,有理没钱别进来”,把这句话改造一下,现在人们打官司的理念应该是,“法院大门准点开,有理没证别进来”,因为打官司讲法不讲理,没有证据,官司肯定打不赢。
张烨:“您这话说得很有道理。我们学校一个讲民诉法的老师说的更直接,或者说更露骨,他说:‘没有证据,冤死你活该!’”
薇薇扑哧一声笑了:“入木三分,一针见血,不过就是太残酷了点儿!”
●要把证据分门别类地编排好并装订成册。编好页码,对证据材料的来源、证明对象和内容作简要说明,注明提交日期并签名或者盖章。张烨,你把咱们已经开过庭的案子找出两本《证据汇总》来。
张烨在文件柜里翻了一会儿,抬头问到:“要哪个案子的?”
随便拿两本吧。
张烨把两本装订得整整齐齐的《证据汇总》放到吴律师面前。
这是市法院审理的一起房屋租赁合同纠纷案,已经开过庭了,庭前进行过证据交换。张烨,是咱俩一块去的吧?
张烨回答说:“对,那天回来的时候路边突然冒出个拖拉机,差点撞上。”
对,对,想起来了。这个案子比较复杂,咱们代理出租人。因为承租人拖欠租金且多次催交而拒绝交纳,出租人就采取了断水、断电措施。后来承租人起诉,要求出租人赔偿经济损失。出租人又提出反诉,要求解除合同,判令承租人支付拖欠的租金并承担违约责任。承租人又变更诉讼请求,要求出租人承担违约责任。因为本诉、反诉合并审理,而两个诉的证据材料有许多是重叠的,所以我就把两个诉的证据材料合并到了一本《证据汇总》中,这样显得条理清楚,便于我们质证。翻过封面以后是“证据目录及说明”,你们看……
吴律师把《证据汇总》摊开在桌上,张烨和薇薇都把脑袋探了过来。
你们看,“证据目录及说明”分别对证据材料和来源、证明对象和要证明的内容作了一个简明扼要的介绍。全部证据材料分为A、B、C三大类,每类证据材料重点证明某一类事实,每一类证据材料后面又都附有一个综合说明,然后是证据一、证据二一直到证据十五依次编排下来,每一项证据后面附有页码,这样在证据交换时我们就能随手翻到相应的位置,并且清晰地表述该类证据的证明作用,非常方便。
张烨、薇薇频频点头。
●没有确实把握的证据不要轻易认可,当然这里指的是对方提交的证据。因为根据规定,当事人在证据交换过程中认可并记录在卷的证据,庭审时不再组织质证,只需经审判人员说明后,便可直接作为认定案件事实的依据。另外,最高人民法院的司法解释还有个明确规定,大意是说,在诉讼过程中,当事人在起诉状、答辩状、法庭陈述以及代理人的代理词中承认的对己方不利的事实和认可的证据,人民法院应当予以确认。你们看,轻易认可后果有多严重。
薇薇:“那是不是说,对方证据交换时提交的证据不管属实不属实,我们一概有异议,一概不认可?”
不能一概而论,如果那样的话,证据交换就没有多大的意义了。另外,不管属实不属实一概有异议,也有失律师的身份。
张烨:“我想,律师与讼师的区别就在于此。”
师徒三人一同笑了起来。